La membresía en grupos armados organizados: Función continua de combate y sus elementos objetivos

Abstract

En esta tesina se pretende responder a la pregunta de ¿cuál debería ser el parámetro jurídico para identificar a los miembros de los grupos armados organizados no estatales (GANE) -fighters- para efectos del principio de distinción en CANI, en especial los elementos objetivos que lo integran? Después de revisar las diferentes aproximaciones de membresía en los GANE, se sostendrá que el parámetro jurídico para identificar a los miembros y distinguirlos de la población civil debería ser la función continua de combate (FCC); desde una aproximación funcional. Este parámetro jurídico debe interpretarse sistemática y coherente con la noción de participación directa en hostilidades (PDH), diferenciando el acto frente al rol; ya que, ambas nociones tienen implicaciones distintas frente a las modalidades de pérdida de protección contra los ataques directos bajo el DIH. Y es a partir de esta relación entre PDH y FCC que se propondrán los elementos objetivos que integran la función de combate, apoyado en los límites dados por la Cláusula Martens. Dos son las perspectivas que existen sobre la FCC: la conductual y la orgánica. Pero la primera, tiende a confundir las nociones de PDH y FCC, lo que diluye la distinción entre civiles afiliados al GANE y sus “combatientes”. Por tanto, esta tesina propone que la FCC debe interpretarse desde una perspectiva orgánica. Dejando claro que, no son conceptualmente equivalentes participar directamente en hostilidades de manera reiterada, a que la persona asuma un rol para la organización que implique su involucramiento en las hostilidades.